Анализ российского налогового законодательства по вопросам взимания НДС при безвозмездной передаче товаров, работ, услуг, а также изучение материалов судебных разбирательств свидетельствует о недостаточной разработанности данного вопроса на законодательном уровне. Неясен он не только для налогоплательщиков, суды также трактуют его по-разному. На практике нередки случаи, когда одни налогоплательщики подпадают под  двойное обложение НДС, а другие в результате неоднозначного толкования положений закона уходят от налогообложения. Изучение зарубежного опыта способно помочь в решении отечественных проблем. 

Европейские нормы
Безвозмездная поставка товаров и безвозмездное выполнение работ для целей НДС практически во всех государствах Евросоюза рассматриваются как условная реализация и поэтому выступают объектом обложения НДС. В ЕС в соответствии с Основной директивой по НДС 2006/112/ЕС различают два вида безвозмездной поставки: поставка товаров и поставка услуг. Причем товары - бизнес-активы предприятия, передаваемые для использования в целях, отличных от предпринимательских, признаются услугами. Это сделано в интересах действующего порядка определения места реализации услугдля целей НДС.

Безвозмездная поставка товаров в ЕС, вне зависимости от целей ее совершения - для предпринимательства или личного потребления, за некоторыми установленными исключениями признается объектом обложения НДС. То же касается поставки услуг, не связанной с бизнесом - для личного или другого некоммерческого использования. А предоставление безвозмездных услуг для целей предпринимательской деятельности данным налогом не облагается. Не все виды безвозмездной поставки товаров за рубежом облагаются НДС. Не признается облагаемой поставкой передача образцов товаров, а также подарков незначительной стоимости. Так, в Германии передача подарков стоимостью до €35 и образцов для использования в коммерческих целях не облагается НДС.

В Соединенном Королевстве не подлежат обложению НДС небольшие подарки, вручаемые одному лицу в течение года, если общая их стоимость не превышает £50. Необходимо подчеркнуть, что от налога освобождаются только те подарки, которые передаются в ходе осуществления или для обеспечения коммерческой деятельности. Освобождение от НДС не действует в отношении подарков, передаваемых в некоммерческих целях, вт. ч. для личного использования - например, для родственников и друзей.

Все бесплатно передаваемые образцы товаров освобождены от налогообложения вне зависимости от статуса получателя и формы их предоставления. В случае предоставления поставщиком нескольких идентичных или существенно не различающихся образцов одному и тому же лицу от НДС освобождается только первый из образцов. Исключение из этого правила ситуация, когда можно доказать, что второй и последующие образцы товаров были предоставлены для подтверждения их качества - при условии, что право собственности на нихосталосьу поставщика.

Являются ли два предмета «существенно не различающимися», зависит от конкретных обстоятельств, поскольку смысл данной фразы невозможно определить с достаточной степенью четкости. Такие аспекты, как цвет и размер, могут оказаться важными в одной ситуации и неважными в другой. К примеру, флаконы объемом 25 и 50 мл с одним и тем же парфюмерным изделием вряд ли будут существенно различаться, в то время как машины для стрижки живой изгороди с 12- и 24-дюймовыми лезвиями, скорее всего, различаться будут существенно. Основной критерий, определяющий существенность различий, заключается в том, что каждый объект должен быть отдан как образец для использования в качестве иллюстративного или характерного примера входе реальной коммерческой деятельности или для целей коммерческой деятельности дарителя, а не в качестве прикрытия для дорогостоящего делового подарка.

За рубежом различают деловые подарки и реализацию, осуществляемую в обмен на встречное удовлетворение в неденежной форме. Если дарение происходит в расчете на получение взамен тех или иных ценных благ, то такие подарки признаются приманками, подлежащими обложению НДС.

Вопросы взимания НДС в отношении подарков покупателям от поставщика в рамках продвижения товара на рынке в европейской практике неоднозначны и проблематичны. Решающее значение в данном случае имеет фактическая сторона дела - договорная форма сделки. На практике не всегда удается обеспечить соблюдение принципа нейтральности НДС при совершении данных операций. Подход Суда ЕС нарушает этот принцип в случаях, когда покупатель - неналогооблагаемое лицо.

Европейское налоговое законодательство по НДС, в отличие от российского, регулирует практику временного безвозмездного использования коммерческих активов предприятия в личных и иных некоммерческих целях. Такие активы признаются товарами, поставленными на возмездной основе. В ЕС возможен как частичный, так и полный, по желанию налогоплательщика вычет входящего НДС, уплаченного по таким активам. Случаи начисления исходящего НДС при временном использовании активов предприятия для личных и прочих неделовых целей законодательно установлены и зависятот позиции по входящему налогу.

Если входящий НДС был в полном объеме предъявлен к вычету или распределен пропорционально между облагаемыми и необлагаемыми видами деятельности, то исходящий НДС должен быть начислен. Если входящий налог по тем или иным причинам не подлежит принятию к зачету или распределяется пропорционально использованию активов предприятия в коммерческих и некоммерческих целях, то исходящий не начисляется. Исключение составляют служебные автомобили, обязанность по уплате исходящего налога по которым при временном их использовании в личных или иных некоммерческих целях зависит от конкретных обстоятельств.

На компьютеры, землю и строения, приобретенные как активы для бизнеса, в ЕС распространяется особый порядок обложения НДС. В соответствии с ним в случае изменения характера использования этих активов - изменение соотношения между использованием их в коммерческой и некоммерческой деятельности сумма принятого к вычету входящего налога корректируется в сторону как увеличения, так и уменьшения.

Период, в течение которого можетбыть проведена корректировка, ограничен и не связан с амортизационным периодом. Для разных видов активов определены свои периоды - 5 и 10 лет в Великобритании и Германии. Установлены стоимостные параметры, при превышении которых начинает действовать корректировка - в Великобритании стоимость актива, в Германии сумма входящего НДС, уплаченного при покупкеактива.

Безвозмездная передача объектов городской инфраструктуры
Широкое распространение за рубежом получила практика безвозмездной передачи частными застройщиками новых объектов городской инфраструктуры в собственность местных органов власти. Все чаще последние перекладывают на частных застройщиков расходы по строительству муниципальных автодорог в рамках сооружения новых объектов недвижимости. Сторонники данного подхода утверждают, что такая система направлена на компенсацию территориальной выгоды, которую частные застройщики получают в результате выдачи им разрешения на реализацию проекта, как правило, ведущего к удорожанию земельного участка. Противники существующей практики считают, что при данной системе связь между обязательным вкладом застройщика в развитие местной инфраструктуры, которого требуют органы власти и собственно строительством объекта недвижимости выходит за рамки разумных пределов. С точки зрения НДС важно только то, что такое явление в принципе существует и имеет определенные налоговые последствия.

В странах ЕС применяются разные режимы взимания НДС в отношении строительства объектов инфраструктуры частными застройщиками и их последующей безвозмездной передачи в собственность местных органов власти. В некоторых государствах налоговые органы запрещают застройщикам предъявлять к возмещению НДС, связанный с подобным строительством. В других разрешается осуществлять возврат входящего НДС, но при этом предоставление объектов инфраструктуры местным властям рассматривается как облагаемая налогом операция по реализации. И в том и в другом случаях застройщики несут существенное налоговое бремя либо в виде входящего НДС, который нельзя принять к вычету, либо в виде исходящего НДС, обязанность по уплате которого они не могут переложить на местные власти. В ряде стран налоговые органы разрешают предъявлять к возмещению входящий НДС, связанный со строительством объектов инфраструктуры, и при этом последующая их передача местным органам власти не подлежит обложению НДС.